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★专利扫盲帖,1.4三种专利(发明、实用新型、外观设计)的介绍

发表于2009年10月23日;阅读 9 次

1.4三种专利的介绍

经常听到专利这个词,经常听到发明、实用新型和外观设计的概念,可能就是不知道这三种东西到底与专利有什么关系。现在就讲讲这三个概念。

在国际上一般把技术方面的专利称之为专利,把艺术设计方面的专利称之为外观设计。技术手段的专利指的是具有机械、电子、电气、生物化学医药等技术内容的技术方案,注意在文字意义上,技术手段的专利归根结底是一种技术方案。艺术手段的专利指的是对形状、图案和色彩作出设计,归根结底是一种设计。

中国的专利法定义的专利分类与国际上有些差异,但本质是没区别的。中国的专利包括发明、实用新型和外观设计,前两者都是技术方面的专利,外观设计是艺术设计方面的专利。

如果你是个科学家、工程师、企业研发技术人员,你要申请的专利当然是发明或者实用新型。如果你是个艺术家、设计师、工业设计专家,你要申请的专利当然是外观设计。如果你是个小说家、戏剧家、诗人、散文家、网络写手,不好意思,你跟专利没关系,乖乖回家写书去吧,你的东西归著作权管。

对于专利申请人来说,针对这三种专利最大的问题是,我到底应该申请哪一种专利呢,以及是否可以同时申请,是否应该同时申请呢。下面就分别讲怎样的情况才申请发明,怎样的情况才申请实用新型,怎样的情况才申请外观设计。

1.4.1发明

发明专利的特点是授权标准最高,权利稳定性最强,费用最高,审查耗时最长,一旦授权也最值钱。无论什么技术内容,一旦真的可以授予发明专利权,都可以说是价值相当高的。

结合上述特点,我认为凡是申请人自己苦心研究认真实验得到的方法或者产品,都可以申请发明专利。申请人主要考虑的可能是费用、耗时以及是否可以授权。我可很负责任地说,发明专利的授权并不一定是很难的事情。

1)授权前

我读硕士时候研制了一种微通道电子设备散热器,因为当时对专利制度一窍不通,仅在导师的指示下申请了一项实用新型专利,过不了多久就授权了。直到我从事专利代理工作时才发现当时我研制的散热器完全可以申请发明专利,而且有极大的可能性可以授权。可惜当时我和导师就是以为发明专利授权门槛太高,所以心虚得没敢申请发明专利,这实在是遗憾。

之所以这么说,是因为我在专利代理工作的实践中逐渐明白了这样的道理,发明专利的授权标准主要是一种非显而易见性,换句话说,只要与现有技术有所不同就可以授权,而并不要求你的技术方案有多么好,有多么大的作用,有多好的经济效益,这些都不需要,只要求不一样就可以了。在我手中看到了很多结构极为简单,想法也很普通的产品都可以授予发明专利权,既然如此,为什么不敢申请发明专利呢。

借用马克思他老人家关于无产阶级的一句话,申请发明专利即便不授权,损失的不过是几千块的,一旦授权得到的却是整个世界。

这么写起来好像我是个煽风点火的家伙,唯恐天下不乱似的。实际上并非如此,有的时候我会告知申请人可以多申请几项发明,但更多时候是我对申请人说该项专利的授权前景不高,不建议申请。

是否申请发明专利,仍然是一件需要具体问题具体分析的事情,只有技术方案到了我手里之后,我才能初步判断是否建议申请人提出发明专利申请。

2)费用

申请一项发明专利,费用实在不能说是太高,在不委托代理机构的情况下,一项发明专利申请从提交申请到最终授权,所需费用不足4000元人民币。如果委托代理机构,代理费从4000元到10000元不等,一般是5000元,包括了从申请到授权的全部费用。由此可见,最常见的情况下,8000元以内可以保证完成发明专利申请的全部过程。

对于闲得无聊自己鼓捣点东西的民间科学家来说,8000元也许比较贵。但是对于科研院所、普通高校以及企业、事业单位来说,8000元一项发明专利申请不过是九牛一毛,请关系户或者上级领导吃一顿饭的费用就已经可以申请好几项发明专利了。

3)授权时间

发明专利申请的审查时间很长,过程一般是要先进行公开,然后进行实质审查,最后授权。与实用新型和外观设计相比,区别就是后两者直接进行审查,审查完成就授权,授权的同时才公开。而发明专利在没有授权的时候就公开,然后才进行审查。

由于专利审查不可能用机器批量完成,每一项专利都是审查员一字一句地审查完成的,每项专利申请的文字数量不同,难度也各不一样,每个审查员的专业素养也各有不同,所以时间上的差异在所难免,不可能有一个统一的审查时限。

发明专利公开的时间大致与实用新型和外观设计授权的时间差不多,约10个月,接着进行的实质审查程序则无法确定时间。但有一点可以确定的是,如果申请文件写得好,专利技术内容也确实非常具有独创性的话,授权时间会缩短。这是因为在实质审查过程中审查员会下发审查意见通知书,表明这份申请文件中哪些地方有可能不符合专利法要求,需要进行修改或者答复。如果申请文件写得好,审查员挑出毛病的可能性就小,下发审查意见通知书的次数也会比较少,这就会有助于尽快完成审查。

审查员下发审查意见通知书,一般一周内到达专利代理机构,代理机构将审查意见通知书转发给申请人,同时代理机构撰写答复意见,也要交给申请人确认是否符合申请人的想法。从代理机构收到审查意见通知书,到将答复意见提交给国家知识产权局,这中间的过程就要看代理机构与申请人的配合了,时间难以确定。然后审查员若仍然有问题,则继续下发审查意见通知书,直到完全没有问题才会授权。

每一项专利申请,无论技术方案多么优异,一般都至少下发一次审查意见通知书。这是因为审查员需要通过一次审查意见通知书表达一下自己的意见,一次审查意见通知书也不发就直接授予专利权,显得过于草率。绝大多数发明专利被拖延得太久,主要都是因为下发审查意见通知书的次数太多了。从下发审查意见通知书,到提交答复意见,以及审查员继续审查,都要几个月时间。

4)保护期。

发明专利的保护期是从申请日开始20年。但实际获得保护的时间是授权日,由于申请日距离授权日之间的审查期限一般都有三四年,所以发明专利实际受到保护的时间不足20年。

关于发明专利有这样三个日期点很重要,申请日、公开日和授权日。

在申请日和公开日之间,发明专利是完全不受保护的,所以如果在这段期间有其他人自行研制开发出相同的技术并进行使用的话,申请日不可以制止他人的使用该项技术。只有在授权之后才能阻止他人的使用。

在公开日和授权日之间,申请人可以获得临时保护,也就是申请人可以要求使用该项技术的人缴纳一定的使用费,不过对方是否缴纳要看对方的人品了,只有专利申请最终得到授权才能确切地向对方要钱。

5)产品专利和方法专利

对于实用新型和外观设计来说,只存在产品专利,也就是说实用新型和外观设计只能保护产品。如果发明了一种更好的方法,比如说建造大桥的新方法,酿造啤酒的新方法,则不能申请关于方法的实用新型和外观设计专利,只能用发明专利保护方法。

所以,当看到某个专利的名称为一种××的方法的时候,可以确定这肯定是发明专利。

1.4.2实用新型

实用新型多多益善,尽可能地申请吧。

实用新型是目前申请量很大的专利,绝大多数不敢申请发明专利的申请人可能都申请了实用新型专利。目前可以说实用新型专利的授权可能性是100%,所以你看到某个代理机构的广告说自己实用新型和外观设计专利的授权比率是100%的时候笑笑就算了,不用太在意。是个代理机构就可以达到100%,又不是只有它那一家。

各位要问了,既然100%授权,那还有什么用啊,岂不是任何阿猫阿狗的烂东西都可以授予专利权了。您说的忒对了,事实就是任何阿猫阿狗的东西都可以授予实用新型专利权,这也是为什么我对于自己读硕士时候苦心孤诣研制出来的微通道电子设备散热器只申请了一项实用新型专利感到很遗憾。

但请注意的是,既然实用新型如此容易授权,使用起来就不是那么管用的。

首先,实用新型转让或者许可别人实施时,收取的费用不会太高,而且如果别人懂行的话,会要求专利权人先出具专利权的评价报告,以判断该项实用新型是否有用、是否值钱。

其次,以实用新型专利权起诉别人侵权的时候,对方必然会提出无效宣告请求,法院或者专利管理机构一般来说必须将案件暂停,等待国家知识产权局专利复审委员会对该项实用新型专利作出专利权是否有效的决定之后才能继续审理侵权案件,这样一来一回,基本上一年的时间就过去了。

即便如此,实用新型专利还是多多益善,我建议申请人尽可能多申请实用新型专利。实用新型专利申请的费用很便宜,包括委托代理机构的费用的情况下,从申请到授权的整个过程肯定用不到3500元。不委托代理机构,只是以个人名义申请的话,申请费只要75块。

实用新型专利还是很有用的。

1)同时申请发明和实用新型。

在发明专利还没有授权的情况下,同时申请发明和实用新型专利,实用新型会在发明专利之前授权,这样就让自己手里先有了一份专利权,占据了领先优势。有专利权与没有专利权,底气就是不一样。即便自己手里的专利权并不稳固,但拿着烧火棍也比两手空空强悍得多。

2)先申请专利的会占便宜。

当你起诉别人侵权的时候,法院会默认为你的专利权有效,而对方要否认你的专利权的效力,必须提出证据,专利权人只需要固守原地即可。守城的一方与攻城的一方,哪方更容易,这是显而易见的。先申请了专利权在手,本身就利于不败之地,最坏的结果不过是退回原地,但是对方一旦失败就要割地赔款,损失大焉。

3)圈地盖墙,阻止其他竞争对手进入近似的研发范围。

实用新型专利授权较快,因此专利意识较好的公司会有意识地布置申请很多项实用新型专利,目的不一定是获得多大的保护,其实是先将本行业的研发热点进行专利申请覆盖,使得后进行研发的竞争对手无论如何进行研发都难免会侵犯已经被申请的专利权。就好像在一片无人的土地上砌围墙,不让其他人随意进入。

发明专利的授权时间太长,外观设计专利仅适用于美观好看,与技术内容无关,因此这个任务交给实用新型是最好的,真是又便宜又好用。

4)关于保护期。

实用新型的保护期是从申请日起10年,同样在申请日与授权日之间不受保护,实际的保护期是从授权日开始的。

举个例子,200011申请了一项实用新型,200111授权,那么在20001120001231之间,该项实用新型专利申请并不会受到保护,只有在200111开始才受到保护,一直保护到20091231

1.4.3外观设计

外观设计专利是三种专利中申请量最多的,主要原因就是授权非常容易,费用又不高,而且真正用起来的时候又方便实在。

1)授权容易。

与实用新型一样,外观设计授权可能性也是100%,除非是太没有腐败道德了,直接就照抄别人已经申请的设计,连一丁点都不更改的。还真别说,就有这样的人。除此之外,外观设计申请保准授权。这主要是因为作为一种设计来说,两者完全相同的可能性微乎其微,经过认真设计的外观设计,必定都有一份独创性在里面。

2)费用很低。

图片或者照片非常清楚完整,不需要进行太多处理的时候,或者完全不需要处理的时候,代理机构可以只收取少部分代理费用,最低的时候几百块就可以。国家知识产权局收取的申请费只有500元(如果是个人申请只需要75元),可见费用之低。

3)侵权判定比较直观。

外观设计专利的申请量是最多的,打起官司来用的也是最多的。这是因为绝大多数专利权人并不太懂得怎样用发明和实用新型的保护范围去追究其他人的侵权责任,因为他们不具备专利基础知识去判断是否侵权。

但是外观设计体现于图片中,竞争对手的产品与自己的外观设计专利是否相同,可以说是一目了然,长了眼睛就能看到。所以用外观设计专利起诉别人侵权是比较方便的。

4)批量申请。

对于大企业来说,外观设计常常是批量申请的,而不是一个一个。从一个企业研发产品投入市场的角度上对发明、实用新型和外观设计三种专利进行对比,发明常常适用于独创的新产品,自己以及竞争对手都没有投入过市场的东西。实用新型就适用于市场上现有产品的少部分功能改进技术,而外观设计就适用于产品的任何一点在外观上的改变,每一种改变就要申请一项外观设计。

外观设计的保护范围很直观,由此也就导致保护范围不是很大,稍作改变就不再是原先的外观设计了。所以专利规划比较好的企业一般都是为每一种型号的产品都申请一项外观设计专利。比如诺基亚同一款手机有多种不同颜色,或者在某些小地方略有改变,均可以各申请一项外观设计专利。

5)权利稳定性还是不错的。

虽然外观设计专利很容易授权,但是稳定性还是相当不错的,很难找到与该项外观设计专利几乎一模一样的另一份专利申请或者其他种类的出版物宣告其无效。申请了外观设计专利,已经立于不败之地。所要考虑的主要问题是如何认定对方侵权,而不是考虑如何维护自己的专利权。

6)关于保护期。

外观设计的保护期是从申请日起10年,同样在申请日与授权日之间不受保护,实际的保护期是从授权日开始的,都与实用新型一样。

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